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商标转让中的3个法律风险
来源: | 作者:pmtb5558a | 发布时间: 2017-12-26 | 1222 次浏览 | 分享到:
  商标是承载企业商誉和商品名誉的符号载体。商标转让的实质是品牌价值在不同运营者之间的转移,往往经过相关大众心目中对旧品牌的重新关联来完成。方式上,商标转让是商标权人在商标注册证上或商标请求文件上的名义变卦;本质上,商标转让的是企业的一项重要的有形资产的转让,关系着品牌以及与品牌相关的商品或效劳、专业人员、供给链、销售渠道和相关大众对该品牌认知的迁移。因而,商标的转让是一件不那麼复杂的事情,触及许多法律成绩,既包括商标转让合同的订立和商标行政部门的变卦注销;也包括转让进程中商标价值的评价,还包括相应法律风险的辨认与防控。


  一、商标转让合同


  商标转让合同是商标转让人爲将被答应商标运用权、未注册商标运用权、注册商标公用权或许商标注册请求权等商标权益让渡给商标受让人而订立的合同。


  1、注册商标转让合同


  (1)非要式合同。依据《商标法》第42条规则,注册商标转让合同属于非要式合同,法律并不由止合同单方以非书面方式达成意思表示分歧。


  (2)成立和失效。合同成立是现实成绩,关于要约的承诺一旦抵达要约收回方,合同成立;合同失效是法律成绩,指合同契合法定的失效条件——主体合法、方式合法、内容合法、意思表示真实,该合同便对当事人有法律约束力,合同当事人应该依照合同商定行使权益、实行义务。相应地,注册商标转让合同在商标转让人与受让人达成合意时即成立,成立刻失效,除非合同当事人针对合同失效设置条件或期限,或许存在无权代理、合同一方系无权奖励抑或系限制行爲才能人等招致合同效能待定的特殊状况。


  (3)注册商标的转移。商标转让合同成立失效只是标明商标转让合同依法对单方当事人具有了债法意义上的拘谨力,受让方具有取得注册商标的恳求权,转让方具有取得相应对价的恳求权,但是这并不标明注册商标公用权发作了转移。商标转让合同的成立失效是商标公用权转移的合同根底,但是反过去,商标转让合同的成立失效并不用然招致商标公用权的转移。按照相对权变化的公示和公信的准绳,注册商标公用权属于相对权,其发生是基于商标行政主管机关的核准及公告,其转让异样也应以商标行政主管机关核准并停止公告爲公示,并以上述公示发生公信力。


  2、未注册商标转让合同


  普通而言,在我国未注册商标不具有专有性和排他性,非但没有受法律维护的价值,运用时甚至还有冒充注册商标和损害别人注册商标公用权及其他商业标识(如企业称号、天文标志、知名商品的特有称号、包装、装潢等)权益的法律风险,因而,理论中很少有就未注册商标达成的转让协议。但在两种特殊场景下,未注册商标转让合同或会成立:一是该未注册商标因运用而具有较高知名度和一定影响;二是该未注册商标曾经提交注册请求正在等候受权。


  关于第一种未注册商标,因其具有阻却在后商标注册请求的消极价值,[1]以及先用权的积极价值,[2]在被认定爲著名商标时,其甚至具有与注册商标相当的权益,[3]故,这种未注册商标是具有商标法意义的价值的,故而当然具有交流价值。关于第二种未注册商标,因其具有阻却在后商标注册请求的消极价值,[4]以及获准注册的等待价值,故,这种未注册商标也是具有商标法意义的价值的,据此拥有交流价值。前者的转让协议,我们称之爲普通的未注册商标转让合同;后者,我们称之爲商标注册请求权转让合同。


  3、被答应商标运用权转让合同


  商标注册人可以经过签署商标运用答应合同,答应别人运用注册商标,由于商标答应应该报商标局备案,故被答应人的被答应商标运用权具有公示效能,可以对立第三人。[5]依据商标答应方式的不同,被答应人的被答应商标运用权的内容也不相反。


  (1)普通答应的被答应商标运用权


  普通答应方式下,答应人允许被答应人在规则的地域范围内运用合同项下的注册商标。同时,答应人保存本人在该地域内运用该注册商标和再授予第三人运用该注册商标的权益。被答应人取得的商标运用权是非排他性的,因而假如合同触及的注册商标被第三人私自运用,被答应人普通不得以本人的名义对侵权者起诉,而只能将有关状况告知答应人,由答应人对侵权行爲采取措施。


  (2)独占答应的被答应商标运用权


  独占答应方式下,在商定地域范围内,被答应人对受权运用的注册商标享有独占运用权,答应人不得再将同一商标答应给第三人,答应人本人也不得在该地域内运用该商标,被答应人的法律位置相当于“准商标权人”。


  (3)排他答应的被答应商标运用权


  排他答应方式下,被答应人除享有运用其注册商标的权益外,还享有扫除第三人运用的权益,即答应人不得把同一答应再给予任何第三人,但答应人保存本人运用同一注册商标的权益。


  无论哪种答应方式,转让被答应商标运用权均会牵涉至多三办法律主体:商标注册人(答应人)、被答应人(转让人)和受让人。因被答应人转让被答应商标运用权属于债务债权的概括转移,故需求失掉答应人的赞同,未经答应人赞同的被答应商标运用权转让合同处于效能待定形态。


  二、商标价值评价


  商标转让合同是完成商标转让的合同根底,该合同中的必要条款通常都包括拟转让商标的价钱,但由于商标是有形资产,价值存在客观性和不确定性,买卖单方经场此重复商量会谈,甚至因分歧过大而招致买卖失败 处理这个成绩,降低买卖本钱,商标价值评价制度应运而生。


  商标评价最后衰亡于英美,随着资产评价任务以及人们对产权看法的不时深化而逐步开展起来。我国际地首例商标评价,是1993年对青岛啤酒股份无限公司拟上市“青岛”啤酒商标的评价 辅佐企业股票上市,对青岛啤酒的商标价值评价,评价值爲 2.07 亿元,此举创始了我国商标价值评价的先河。


  (一)商标价值的定性看法


  商标价值=商品差别构成的商标价值+超额利润发生的商标价值。


  1、 商品差别构成的商标价值


  商品差别分爲真实的差别和人爲的差别。真实的商品差别是指自然特性的差别,两种不同牌子的香皂,它们的实践化学功能的差别属于真实的商品差别。人爲的差别则是指内容相反但包装资料、外观设计、商标称号、商品抽象、推广进程中的广告、售后效劳的不同所发生的差别。可见,商标价值就是招致商品的人爲差别的重要要素,商品的人爲差别次要构成了商标价值。


  2、超额利润发生的商标价值


  举例而言,目前市场中存在若干家厂商,它们都消费同一种商品,这些厂商消费这种商品本钱和质量都相反。其中一家厂商,拥有一个知名商标,容易促使消费者置信它家的商品质量能够要高于其他厂商的商品,那麼该厂商就可以将其商品价钱进步到比其他厂商较高的程度而不会得到消费者,异样消费者也情愿以更高的价钱来购置该厂商的商品,以便维护该商品在消费者心目中高质量的理性认知,因而,商标的价值也就表现爲拥有知名商标给企业所带来超额的利润。


  3、影响商标价值大小的要素


  从上述商标价值的构成可以直观看到,商标不只代表了商品的质量、功能、技术程度及其他特征,更具有使资本价值增值的价值。因此只要正确剖析影响商标价值的要素,才能够对商标价值做出公允的评价。目前公认的影响商标价值大小的要素至多有以下五点:


  (1)商标的超额利润发生的才能:超额利润越多,商标越有价值 。


  (2)商标的历史悠久性:创建工夫越早,历史越悠久,价值越高 。


  (3)通用性和区域性的扩展才能:商标通用性强,可以跨范畴、跨行业、跨地域运用,那麼就易发生普遍的影响力,其价值也会较高 。


  (4)商标的外延及知名度:选择某种商标意味着某种消费和价值观念,当大少数人承受这种观念并成爲一种时髦时,市场对这种商标的认知较高,需求也较大,那麼商标所带来的超额利润也较大,商标价值越高 。


  (5)内部微观经济环境:商标价值与内部微观经济环境也亲密相关,微观经济情况,行业走势,国度法律、法规对商标的维护力度等内部环境,也是影响商标价值的重要要素。


  (二)商标价值的定量计算


  目前,我国常用的商标价值评价办法更多自创了无形资产的评价办法,次要是本钱法和收益法。


  1、本钱法


  本钱法是典型的无形资产评价办法,原理是计算商标权本钱价值的补偿,即对商标权在创制进程中消耗的设计费用、注册费和法律维护费、广告宣传费等本钱的补偿。假如待评价的商标权不知名,爲企业带来的盈利空间不大,采用本钱法停止商标权价值的评价还是比拟客观。但是,当商标具有较高调性和知名度,具有一定品牌效应时,使其重置,或计算其历史本钱则难以精确反映该商标实践运用所具有的价值。


  2、收益法


  收益法打破了传统无形资产评价办法,一度被以为是最能反映商标价值的办法。但是在理论中,收益法在评价参数的选取方面不断存在较大成绩,饱受质疑。


  (1)商标收益额的预测:商标预期的收益是指预期由商标带来的将来收益。但是商标是不能独自发明价值的,它只要和其它企业资产相结合才干发生收益,企业全体资产所发明的收益,既有企业的无形资产发明的收益,也有有形资产发明的收益。其中由有形资产发明的收益能够不只是商标,能够还有专利、非专利技术、企业商誉、销售网络等。明晰界定商标收益和其它有形资产和企业无形资产收益的界线较爲困难。


  (2)商标收益年限的预测:注册商标是有法律维护年限的,在我国注册商标的无效期爲10年,但商标可以续展,续展之后的无效期仍爲10年。因而,只需商标权益人情愿,注册商标的法律维护可以有限期。但是,商标并不一定能不断给企业带来超额收益,一旦商标一切者企业开展态势下滑、商品不可以满足市场需求、商标不可以反映企业商品的理念,那麼商标即使仍在法律维护期内也不可以爲企业带来超额收益,因而商标收益年限的预测也有很大的不确定性。


  (3)商标收益折现率的预测:折现率的预测更是运用收益现值法中比拟顺手的成绩。由于当折现率有巨大的差别时,评价值会发生很大的差别,普通来说在预测折现率时要思索到无风险利率,行业风险报酬率,通货收缩率以及被评价企业的一般风险率等,这些折现率无论采取哪种办法,全部精确命中仍是小概率事情。


  综上,商标价值的定量评价在当下尚处于探究阶段,通行的办法还是在定性剖析的根底上,尝试和创新多种定量的办法,如市场法、割差法、超额支出法以及实物期权法,尽能够精确估测商标的公允价值,爲买卖单方提供决策参考。


  三、商标转让中的法律风险


  商标的转让是一项复杂的零碎工程,除了合同、标的价值外,还触及转让进程中以及转让完成后一系列法律风险的辨认和防控。


  (一)合规风险


  商标权属于私权,法无明文不得限制商标权人奖励其权益。但思索到商标权往往牵涉公共利益,各国无一例外又对商标转让设定了一些限制措施,如: 相似商品运用同一商标的不能联系转让,曾经答应别人运用的注册商标不能随意转让,个人商标不能转让,结合商标不能分开转让,共同一切的商标任一共有人不能私自转让等,甚至有的国度还规则了商标连同转让准绳,要求商标权人转让其商标时必需连同其营业一并转让。假如疏忽了这些法律规则的限制,招致商标转让不契合法律的相关规则,便将引发合规风险。


  需求强调的是,爲防止国有资产流失,也爲预防母公司经过商标答应或转让从上市公司抽血,触及商标转让的关联买卖必需对拟转让商标停止估值,并且转让价钱不得低于评价价值 了促进买卖,有的商标价值分明低估,基于这样的估值而完成的商标转让,合规风险尤其值得留意。[6]


  (二)操作风险


  在我国,商标转让适用自在转让准绳,商标转让与商标有关的商品消费运营不具有连同关系,商标权益人既可连同其营业转让注册商标,也可将注册商标与营业分开转让,只转让商标权。但理论操作中,商标局关于操持转让注册商标只是要求受让人一方到操持大厅即可,不需求提交书面的商标转让合同。在整个转让顺序中, 独一能表现转让人意思表示的法律文件就是由转让人签章的《转让请求/注册商标请求书》。这样的操作设置,能够形成注册商标在商标权人不知情的状况下“被转让”,即由受让人或第三方应用冒充签章而将自有商标合法转让。


  (三)合同风险


  1、一标二卖


  在商标转让人将其注册商标辨别转让给不同的受让人的场景下,或将引发合同的效能和违约风险。假设商标转让人与第一个受让人签署商标转让合同之后,隐瞒该现实又与第二个受让人再签商标转让合同,那麼第一个商标转让合同成立并失效,而第二个合同则属于可撤销的合同,由受让方享有撤销权。假如第二个商标受让人晓得商标曾经转让别人的现实,依然签署商标转让合同或依然不行使撤销权,那麼第二个商标转让合同也无效。依据债务对等准绳,任何一个商标受让人都有权恳求商标转让人实行商标转让的合同义务。在商标局操持终了注册商标转让手续后,因实行不能,其他商标受让人只能要求商标转让人承当违约责任。


  2、无偿转让


  商标转让中商标转让人并没有取得任何对价,那麼这种商标转让合同应属赠与合同。关于赠与合同,赠与人在赠与财富的权益转移之前可以随时双方撤销赠与。[7]商标权的转移工夫是商标主管机关核准并公告之日,因而商标无偿转让合同自签署成立至商标转让公告时期,商标转让人其实可以随时以双方意思表示撤销赠与。


  3、拟转让商标存在瑕疵


  因商标爲无体物,其存在的瑕疵只能够是权益瑕疵。当拟转让商标设置了质押、或许曾经被答应给其别人运用(并在商标局备案注销)、或许已被查封解冻、或许被其别人提“撤三”或有效请求,商标转让合同均存在较大的履约风险。若拟转让商标虽已被答应给其别人运用,但并未在商标局案注销,则不具有对立第三人的效能,在不知情的状况下,受让方可不受在先的商标答应合同约束,继受获得注册商标后发出被答应商标运用权,被答应人的利益可以经过追查转让方的违约责任取得救援。


  4、好心获得不适用


  好心获得,指无权奖励别人动产的让与人,在不法将其占有的别人动产交付给买受人后,如买受人获得该动产时出于好心,并领取了合理对价,则买受人原始获得该动产的一切权,原动产一切人不得要求受让人返还,以维护买卖平安。虽然在我国好心获得的客体曾经从动产扩张到不动产,但商标转让仍然不适用“好心获得”。北京市初级人民法院以为,私自转让商标权人注册商标的行爲是商标侵权行爲,受让人不能因而获得商标权。受让人经过正常商业买卖再将该注册商标转让给第三人并经核准公告的,第三人亦不能因而获得该商标权。[8]因而,商标受让人应全链路审查拟转让商标的流转状况,不能仅调查前手获得商标的合法性,以防止合同目的无法完成,不能获得注册商标公用权的法律风险。


  正文:


  [1]:详见《商标法》第32条。


  [2]:详见《商标法》第59条。


  [3]:详见《商标法》第13条。


  [4]:详见《商标法》第31条。


  [5]:商标运用答应备案不是失效要件而是对立要件,详见《商标法》第43条。


  [6]:详见《国有资产评价管理方法》第31条、第34条、第35条。


  [7]:详见《合同法》第186条。


  [8]:详见《北京市初级人民法院关于审理商标民事纠纷案件若干成绩的解答》。
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